作者：吴元中

　　奇葩红头文件之所以被网民吐槽，不仅在于违反情理，更在于没有法律依据，背离公权力与公民权利关系常识。

　　“复婚不准操办酒席”、“双方均为再婚的不准操办酒席”、“违者礼金一律‘没收’”……近年来一些地方发布的“红头文件”随意任性，被网民吐槽。如何把规范性文件规范起来?按照要求，要把所有规范性文件纳入备案审查范围，依法撤销和纠正违宪违法的规范性文件。记者注意到，多地多部门开始进行清理工作，对规范性文件“大扫除”。(《人民日报》2月7日)

　　也确实应当对规范性文件(红头文件)进行清理、“大扫除”了。规范性文件作为党政机关的集体决策和行使权力的重要形式，并会产生普遍性影响和广泛社会效应，制定和发布本是非常谨慎和严肃的事，不仅应当遵守科学严谨的程序，还必须保证合法性。那些朝令夕改、头一天发布第二天就撤销的文件，让人怀疑没有遵循正当程序、是主要领导拍脑门决策的产物不说，那些背离法律常识、没有正当依据的文件，更是被人诟病，非但贯彻执行不下去，还会反过来损害文件自身的严肃性、权威性。

　　上述红头文件之所以被网民吐槽，不仅在于违反情理，更在于没有法律依据，背离公权力与公民权利关系常识。试问：哪条法律有“复婚不准办酒席”之类的规定，或者授权基层政府为老百姓制定这方面规定?法无禁止即自由，没有相关法律限制，公民自己作为自己的主人，对于是否决定办酒席、与谁关系远近是否需要随礼以及随多少钱合适之类的私事，当然有权自己作主，也是同其他事情一样自己能够解决好的。相反，法无授权不可为，政府与公权力作为服务于人民(现实中的公民)利益的工具而非人民的主人，没有法律依据是不能随意干涉公民生活、限制公民权利的。不但要遵守正当程序，还要有行事的依据，本就是对政府和公权力的基本要求。

　　政府与公权力守法之所以重要，是因为法治与人治相区别的标志就在于政府和公权力守法，而不在于老百姓守法(那是所有社会的要求)。这也决定了，法治的关键就是让权力依法运行。也只有政府和公权力守法，依法进行社会治理，才会使其保持正当性，并像卢梭说的那样，每个人其实是在服从自己(表现为自己意志的法律)。反之，如果政府和公权力抛开法律自行其是，不仅导致权力异化，使人们服从的不是法律和自己意志而是权力行使者的专断意志，法律也因为控制不了权力而使法治被颠覆，重新退回人治状态。所以说，权力任性、不守法，根本就是法治大患。

　　相比于针对个别对象、个别事项的权力违法行为(或说具体行政行为或权力行为)，这种对辖区所有公民、所有管理对象制定具有普遍效力的规范性文件的行为，不仅会影响所有的人，而且作为具体执法或管理活动的依据，更会直接取代法律，一旦违法、“不规范”，显然危害更大，也就更需要被规制。

　　遗憾的是，虽然存在规范性文件的制定程序与备案审查机制，但对“复婚不准办酒席”之类的奇葩文件几乎未见从制定程序上或者通过备案审查制止住的，所谓的程序常常变成了过场，备案审查也仅仅是备案而已，鲜见发挥合法性审查功能的。为了捍卫法治和维护法律权威，也为了让规范性文件发挥出应有作用，避免发生败坏法治、让人吐槽的负作用，还望在对已制定文件进行清理、“大扫除”的同时，好好反思和改进规范性文件的制定与审查机制。尽量保证所制定文件的合法性，让那些不合法的文件制定不出来，即使制定出来也通过有效审查及时撤销，最大限度减小不良影响。

　　( 作者系法律工作者 )